香港特別行政區 訴 曾耀光

CACC 77/2022，[2024] HKCA 1062

原案件：[2022] HKDC 588

香港特別行政區

高等法院上訴法庭

刑事司法管轄權

不服刑罰上訴

刑事上訴案件2022年第77號

（原區域法院刑事案件2017年第805號及2018年第601號（合併））

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判 案 理 由 書

高等法院上訴法庭法官彭偉昌頒發上訴法庭判案理由書：

1.本案原有三名被告（D1、D2、D3），他們分別面對三項（控罪1、2、3）、三項（控罪4、5、6）和一項（控罪7）俗稱‘洗黑錢’罪，在審訊後被裁定所有有關罪名成立，原審區域法院法官（陳廣池法官）把三人依次判囚3年6個月、3年9個月和3年。上訴人（D2）不服，在取得有關的許可和保釋之後正式就判刑提出上訴。上訴最終獲判得直，理由和具體結果如下。

整案背景

2.D1至D3分別被控三項、三項和一項‘洗黑錢’，對應的是由三人分別開設及持有的銀行戶口：D1的戶口1、2、3；上訴人的戶口4、5、6；D3的戶口7。D1至D3被併列為同一案件的被告，則因為這些戶口之間有轉賬紀錄。案中沒有證據顯示D1至D3互相認識。

控罪標的

3.以下是有關控罪的標的。

控罪4：戶口4一筆總數達港幣3,740,585.60元的款項，相關時段是2007年8月17日至2010年6月14日。

控罪5：戶口5一筆總數達港幣5,265,910.85元的款項，相關時段是2007年9月1日至2010年6月7日。

控罪6：戶口6一筆總數達港幣3,585,915.99元的款項，相關時段和控罪5重疊。

4.控方的說法，是上訴人知道或有合理理由相信有關三筆合共1,259萬元的款項全部或部分是犯罪得益或源自犯罪得益。

控方證據

5.案中有不少承認事實，範圍包括：戶口4、5、6的所有相關資料和往來賬目（見下）；上訴人的稅務狀況（從無以個人或公司名義報稅或繳稅）；上訴人的房產登記紀錄（相關時段內並無持有任何土地或物業）。

6.除此之外，控方的專家證人 – 警務處的法證會計師（PW1） – 也對戶口4、5、6進行了解構。根據PW1的報告，除了外間的存入與提取，戶口4和5均曾有款項被轉賬至D1的戶口而戶口4、5、6之間又會互相轉賬。相關的細節如下[1]：

「 44. …

(4) D2的恒生銀行戶口（戶口4）

審查時段是由2007年8月17日至2010年6月14日。這段期間總共有327次存款，涉及$3,740,585多元，而提款則有353次，涉及$3,740,103多元。專家認為資金流量速度是平均0.8天，平均每月存款為$110,017元。

存款方面，主要來自ATM轉賬存款佔62.7%，而現金存款（包括ATM存款）佔29.4%。提款方面，ATM轉賬提款佔83%，而現金提款（包括經ATM）佔12.3%。D2的戶口和D1的戶口2，有7次存款交易，而從他的戶口5和戶口6則有12次。在提款方面，D2的戶口和他的戶口5有194次，而和他的戶口6則有7次。

現金存款由$100元至$68,800元不等，而提款則由$500元至$20,000元不等。

(5) D2的恒生銀行戶口（戶口5）

審查時段是由2007年9月1日至2010年6月7日，當中有387項存款，涉及$5,265,910多元，而有627項提款，涉及$5,306,499多元。銀行存款平均5.1天便被提取。存款中以ATM轉賬存款佔74.4%，現金存款（包括ATM）佔21.1%，提款方面則以ATM轉賬佔49.1%，現金提款（包括用ATM）佔40.7%。從曾的戶口4和戶口6所得現金存款總共達300次，佔交易77.5%。以提款支付D1的戶口2有2.8%。曾的戶口4及戶口6達23次，佔交易3.7%。其他相應對象則達308項，佔交易49.1%，現金存款介乎$700元至$140,000元，提款則介乎$400元至$60,000元。

(6) D2的滙豐銀行戶口（戶口6）

審查時段是2007年9月1日至2010年6月7日，期間總共有254項存款，涉及$3,585,915多元；亦有311項提款，涉及$3,586,421多元。存款平均在1.3天內被提取。現金存款（包括由ATM所存）佔68.6%，ATM轉賬存款佔11.4%，以ATM轉賬提款佔71%，而現金提款（包括ATM）佔28.9%。存款方面有24項由曾的戶口4和戶口5產生。而提款方面有117項由曾的戶口4和戶口5產生。現金存款介乎$700元至$63,900元，現金提款介乎$500元至$20,000元。」

7.戶口4、5、6的另一共同現象是「大部分款項在存入後很快被人以不同方式提取」和「提取賬項的總額與存入賬項的總額非常接近」[2]。

辯方說法

8.上訴人在警誡下保持緘默，庭審時則選擇作供，內容和他被捕之後按法庭命令向警方提交的資料暨聲明大致相同：在相關時段內，他和朋友在深圳經營火鍋店，肥牛和廚房用品大部分由他以現金在香港採購；同一時期，他也在內地轉售香港買入的手機和開設士多，士多有所謂抽水的麻雀枱提供；火鍋店和電話生意都有盈利；此外他會替火鍋店的客人做兌換，方便他們賭博，客人會在香港存現金到他的戶口還錢；他不會理會存錢的人是誰、不認識D1、不知道D1的戶口；他本身有債務，會從戶口提錢給財務公司還錢；他住在深圳，在香港沒有物業。

原審裁決

9.原審法官全面拒納上訴人的證供，理由主要是從香港買牛肉運到深圳不合理；據稱的電話生意沒有一紙文件可支持；錢在戶口4、5、6之間轉來轉去沒有可解釋的目的。考慮到有關戶口的運作和法證會計師的分析，原審法官肯定上訴人有合理理由相信涉案款項是黑錢。

原審量刑

（輕判請求）

10.判刑時上訴人65歲，在香港出生，小六程度，已婚但沒有子女，有三次賭博前科，判刑前三個月確診前列腺癌。上訴人一直任職司機，上世紀90年代開始涉足大陸，做過包括審訊時提到的三種生意。辯方強調：上訴人2013年被捕，之後有條件獲釋，審訊則要待2022年才進行，為他帶來不少壓力；不明來歷的錢，只佔控罪所指的部分金額，其餘實為有關三個戶口之間的互相轉賬及上訴人的私人借貸往來。辯方請求原審法官把三項控罪的刑期全部同期執行。

（具體判刑）

11.原審法官指出，上訴法庭已在案例列出‘洗黑錢’的判刑考慮，例如是犯案時段、犯案手法的複雜和組織程度，是否涉及跨境元素和被告人是否從中獲益等：HKSAR v Boma Amaso [2012] 2 HKLRD 33；律政司司長 訴 雲國強 [2012] 1 HKLRD 197；香港特別行政區 對 許有益 [2010] 5 HKLRD 536[3]。他表示，根據案例，涉及100至1,700萬黑錢的個案，量刑基準是介乎3年與5年8個月之間[4]。

12.及至討論上訴人個人，原審法官則有以下的觀察和最後判決（4年3個月的基準經酌情扣減六個月至3年9個月）[5]：

「 23. 辯方說D2患有前列腺癌。在審訊期間，D2同意大部分控方案情。辯方說D2「洗黑錢」的活動有2年10個月，可視為同一犯罪行為的一連串活動，三個戶口涉及轉賬的往來。辯方說案件有嚴重的延誤，審訊時段亦因2019年的社會暴力事件和新冠疫情有所影響。

24. D2的控罪四至六是由2007年8月至2010年6月，涉及的金額總共為$1259萬多。D2是經審訊後定罪，同樣地，法理上並沒有求情理由。但本席考慮到案件由調查至拘捕的時間，以及審訊時間的延誤，橫跨10多年的時間。另外，本席亦考慮到各項因素，以及D2的疾患，決定每項控罪以4年3個月為量刑起點。D2是經審訊後被定罪，但由於D2同意大部分的控方案情，本席決定從輕發落，而酌情減刑6個月。即是說D2每項控罪的刑期是45個月，全部同期執行。」

是次上訴

（程序歷史）

13.本庭展開首次聆訊，是上訴人取得單一法官的上訴許可之後，當時他已經以‘重複計算’為上訴的唯一議題（見下文第14段）。但由於想得到更深入的協助，本庭於是把聆訊押後，好讓與訟雙方準備就相關議題作進一步陳詞。接續的發展，是梁卓然資深大律師被增聘為上訴方大律師而答辯方則申請把警司馮培基一份日期為2024年8月16日的誓章存檔為新證據。新證據旨在回應本庭的核心關注和提問如下：即使重複計算應予避免，但在同屬自己控制的戶口之間把錢轉來轉去（後稱‘交叉提存’）又是否會增加被告的罪責？本庭認為新證據符合《刑事訴訟程序條例》第83V條的要求，批准馮警司的誓章入證。

（上訴理由）

14.如前述，上訴方的唯一投訴，是原審法官以有關三項控罪的總金額1,259萬元來量刑。上訴方認為這樣做涉及兩方面的錯誤。

主要錯誤：

PW1在他的報告指出[6]，1,259萬當中，只有800萬來歷不明，其餘約460多萬其實是三個有關戶口之間的互相轉賬，但原審法官卻沒有加以考慮及作出相應的扣減，以致造成重複計算（double counting）。就如何處理交叉提存的情況應參考以下兩個案例：HKSAR v Oei Hengky Wiryo CACC 109/2005；HKSAR v Lee Wai Yin CACC 100/2006。

其他錯誤：

上訴人在庭審期間出具的文件顯示，轉賬當中有他個人的借貸與還款，分別涉及兩所財務機構的245,435和95,749元，辯方在請求輕判時亦有提及，但原審法官也沒有剔除。

15.就交叉提存是否會增加罪責的問題，上訴方的立場是難以一刀切。視乎控方是否能證明這樣做的目的，是為了增加追查難度，或其他不當原因，交叉提存可以但也未必一定增加被告的罪責，後者的例子是被告把黑錢轉賬到個人用作支出的戶口。上訴方亦認為，如果所有有關戶口都位處香港境內的銀行，及同屬被告一人和不涉及把款項轉換成其他金融工具 – 即上訴人在本案的情況 – 執法當局在追查上也不會有困難。

16.作為底線，上訴方強調，即使法庭認為上訴人因為交叉提存的問題而須負上額外刑責，但由於來歷不明的款項實則只有約770萬（800萬減去上訴人245,435和95,749元的私人債務往來），比D3經一個戶口及沒有交叉提存所處理的813萬還少[7]，所以就算把刑期上調也不可以遠超D3的判刑（3年6個月的基準經酌情扣減六個月至3年[8]）。

（答辯方回應）

17.答辯方陳詞指，應如何處理交叉提存的問題，其實未有定論。Oei Hengky Wiryo和Lee Wai Yin 兩案，只能反映部分量刑法官的做法，上訴法庭並未在該兩案就相關議題作深入討論。相反，就技術層面而言，每一次的轉賬都構成洗黑錢，而重複這行為就是有關領域的專家所指的‘多層化’（layering）。

18.答辯方援引馮警司的誓章強調多層化的惡劣性質如下：它是典型的洗錢步驟，目的是要匿藏和掩蓋錢的來源，為上游罪行或洗黑錢本身提供便利；這行為致使警方需進行多於一層的交易調查和分析，造成擾亂或延遲的效果，對成功偵測上游罪行和洗黑錢構成實質困難；存入後即進行等額或分拆轉賬是業內所講的‘資金快速消散’（quick dissipation of fund），對防止犯罪得益的流失構成實質障礙，如果第二個戶口混有第三方的資金或其他黑錢，就更會造成混淆和隱匿的效果；不論是否同一銀行，在同屬一人的幾個戶口之間交叉提存，會減低銀行職員的警覺，以致未必能洞悉當中的可疑而履行法定的舉報責任，並因而加大及時追截的困難和受害人不能取回損失的風險。

19.答辯方表示，如果只是轉賬一次，相關的被告未必會被控多於一項洗黑錢。但如果超出這數目，並發現有多層化的特徵，控方便會加控，但只會以轉入（而非轉出）的金額為基礎。至於本案，由於交叉提存的次數龐大，並出現資金快速消散的情況，上訴人毫無疑問是在進行多層化的操作，所以也必須為多層化的操作負上較大罪責和在刑期上反映出來。

20.最後，答辯方援引雲國強案指出，根據上訴法庭在許有益案的案例回顧，涉款300至600萬的個案一般會判囚4年，1,000萬以上則為5年，所以就算按照上訴方主張的770萬計算，上訴人的量刑基準也應該是4年4個月，亦即比原審法官採納的4年3個月還高出一個月。

分析討論

21.正如答辯方指出，作為獨立罪行，洗黑錢有明確的針對性，扼要而言就是要打擊把犯罪得益和源頭罪行拉開距離以便把錢漂白的行為。以下是上訴法庭在HKSAR v Chan Kim Chung Nelson [2012] 2 HKLRD 263（判詞第13段）的相關觀察：

“ 13. What most people understand as money laundering, however, is where the proceeds of crime are dealt with for a specific purpose, namely, to create distance between the crime and the profits it generates so that no link between the two can be detected. This, necessarily, involves acts of dealing with the proceeds of crime but the acts of dealing are directed at a particular end and may involve multiple “dealings” designed to create a number of layers between the crime and the profits it has generated. By a process of transferring the money between accounts, both domestic and international, converting the monetary profits into other forms of property or washing the money through legitimate businesses, a series of layers are created that conceal the origin of the criminal proceeds and that they are in fact the proceeds of crime. This renders detection of the crime and the recovery of its proceeds the more difficult. This we shall refer to as a dealing with the proceeds for a money laundering purpose.”

22.朝著同一針對性思考，多層化的操作會加重罪責，就是必然的結論，而且次數愈多愈複雜罪責就愈大而相應的刑期也會愈長。

23.至於重複計算的問題，上訴法庭在Oei Hengky Wiryo和Lee Wai Yin 兩案確實是沒有深入探討。上訴法庭只是對兩案法官剔除交叉提存的金額的做法沒有表示異議[9]。然而，這樣的沉默也絕對是響亮的；它顯示上訴法庭不認為剔除交叉提存的金額必然會與洗黑錢罪的針對性有衝突，否則上訴法庭不會不提出。

24.事實上，由於多層化的次數和複雜程度會因案而異，一個最有紀律、對結果最可預期，但又最為公道和不致判罰超乎比例的量刑方法就是一、先剔除交叉提存的金額；二、根據黑錢的實際數目釐定量刑基準；三、按照多層化在某件案件的嚴重程度把刑期上調以反映被告的實質罪責。運用這方法所得出的結果，不排除會較貼近包括交叉提存時的適用刑期，但也可能會較貼近剔除交叉提存後的適用刑期，一切要視乎多層化在某件案件的嚴重程度。

25.當然，如果量刑法官把上述的步驟倒過來，從包括交叉提存時的適用刑期往下調，也是可以的，關鍵是要得出一個既不超乎比例又能反映被告實質罪責的刑期。

26.回到本案，根據許有益所辨識的量刑幅度，300至600萬一般是4年，1,000萬則為5年，所以就涉款770萬的上訴人而言，量刑基準不應少於4年這主張，本庭認為是正確的。本案的多層化操作嚴重，這基準就應該進一步上調。問題是，D3涉款813萬，沒有多層化操作，原審法官都只是以3年6個月的（過低）基準來判刑，所以上訴人亦不能以遠高於這基準來處理，否則對後者便不公平。

27.受制於以上的情況，本庭只能把上訴人的刑期下調為3年9個月；按照原審法官的原意酌情扣減六個月之後就是3年3個月。由於沒有資料顯示上訴人不會因為獄中行為良好而獲得三分一的扣減，3年3個月又會變成26個月。另外由於他從定罪至取得保釋期間已服刑23個月，所以剩下的刑期其實就只有三個月。面對這個事實，再兼顧到上訴人的健康狀況和保釋後再進牢房的震撼，本庭最終被說服酌情免去該三個月。

判決

28.上訴人的上訴得直，原有的判刑撤銷並改判為一個可令上訴人即時獲釋的刑期。